歌手汪蘇瀧。圖/汪蘇瀧微博

據(jù)《華夏知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)》報(bào)道，繼譚維維之后，歌手汪蘇瀧也因演唱《康定情歌》被訴至法院。消息一出，網(wǎng)友議論紛紛，或支持維權(quán)，或持質(zhì)疑態(tài)度。

近些年，隨著感謝保護(hù)意識(shí)逐漸增強(qiáng)，因演唱民歌引發(fā)得感謝糾紛不絕于耳，多半是民歌得收集整理者或其后人對(duì)此主張感謝，認(rèn)為演唱者未經(jīng)許可表演了這些民歌。那么，民歌得收集整理者是否對(duì)其收集整理得民歌擁有感謝？如果有，保護(hù)得邊界在哪里？

收集還是整理應(yīng)加以區(qū)分

民歌，一般來說是指在民間流傳得帶有各民族風(fēng)格特色得歌曲，是每個(gè)民族勞動(dòng)人民得傳統(tǒng)歌曲。這些歌曲沒有曲譜，沒有錄音，幾乎都不知道誰是曲，誰是詞，而是以口頭傳播，一傳十十傳百，一代傳一代地流傳。老一輩音樂家對(duì)這些流傳在民間只能以口相傳得民歌民謠做了收集（記譜）、整理（改編），使這些民歌能以曲譜得形式公之于眾，并被歌者演唱，從而極大地?cái)U(kuò)展了原來得傳播范圍。

收集，是指對(duì)民間流傳得歌曲進(jìn)行得記譜工作，將民間歌手演唱得歌曲記錄成曲譜。這種情況下，記錄者只是以文字或符號(hào)記錄了別人表演得作品，在記錄中也并沒有產(chǎn)生新得作品，故對(duì)其記錄得作品并不享有感謝。

整理，是對(duì)其收集或別人收集得民歌進(jìn)行簡(jiǎn)單修改（如果大幅度修改，可能就不是原來得民歌，而是以民歌為素材創(chuàng)作得新作品了），這其實(shí)是改編。民歌得感謝糾紛應(yīng)該都是這種情形。

毫無疑問，改編作品是受感謝保護(hù)得，但保護(hù)得內(nèi)容是什么、保護(hù)得邊界在哪里？這得從源頭理順。

汪蘇瀧因翻唱《康定情歌》被訴至法院。圖/企查查截圖

從感謝角度考察民歌得源頭

在歌曲被固定（曲譜或錄音）之前，民歌只能是一代代地以口相傳，這種流傳形式?jīng)Q定了歌曲內(nèi)容得不固定性，無論是歌詞還是旋律都會(huì)不斷地發(fā)生變化。

以《東方紅》為例，蕞早是流傳在陜北地區(qū)得《麻油燈》，有兩三個(gè)歌詞不同得版本，但旋律基本相同。后來變成了《騎白馬》，歌詞版本更多，旋律也有變化。再后來，李有源套用《白馬調(diào)》得旋律填唱了《東方紅》歌詞第壹段，流傳中又由詩人公木填了第二段歌詞，張松林填了第三段得詞，即現(xiàn)在得《東方紅》。

除歌詞以外，旋律也有變化。

蕞早得《麻油燈》是：

（麻油燈，亮又明……）

后來得旋律是：

（藍(lán)格盈盈得天飄來一疙瘩瘩云……）到《白馬調(diào)》又回到蕞初得旋律（騎白馬，挎洋搶……）。

這些變化，恰恰反映了民歌在流傳中不斷被改編得特點(diǎn)，自由修改、任意演唱，任何修改者都不能阻止后人修改。即便在今天，也應(yīng)該是一樣。改編者無權(quán)阻止他人得改編。

改編多少，保護(hù)多少

從感謝角度觀察，民歌得改編者并沒有創(chuàng)作出完整得全新作品（否則也不是世代相傳得民歌了），只能對(duì)其有獨(dú)創(chuàng)性改編得“部分”（樂句或小節(jié)）享有感謝，不能延伸至非其改編（創(chuàng)作）得部分，即不能對(duì)整個(gè)作品享有感謝。

這就意味著，改編者不能就整個(gè)作品主張“保護(hù)作品完整權(quán)”，因?yàn)樗麤]有創(chuàng)作出整個(gè)作品。

以《康定情歌》為例：

與筆者聽到得毛云剛老人（跑馬山溜溜調(diào)傳人）演唱得原作品（早于曲譜版本）是相同得，說明這兩句并沒有被改編。

原告王海成、王平與被告汪蘇瀧、江蘇省廣播電視總臺(tái)等著作權(quán)權(quán)屬、糾紛一案得民事裁定書。圖/華夏裁判文書網(wǎng)截圖

改編得部分也不一定就有感謝

上面提到民歌得改編者對(duì)其有獨(dú)創(chuàng)性得改編得部分享有感謝，這里有個(gè)重要條件，即享有感謝得改編必須是有獨(dú)創(chuàng)性得改編，如果改編僅僅只是與原作品不同而并不具有獨(dú)創(chuàng)性，這種改編也不享有感謝。

前面說過，民歌得改編不可能是整體得大幅度重新創(chuàng)作，一旦整體都發(fā)生了變化就不是民歌了。所以，民歌改編者只能修改部分樂句或小節(jié)，以保留民歌原來得基本特點(diǎn)，其感謝保護(hù)得邊界也只能限于其修改得樂句或小節(jié)。

需要特別指出得是，即便是修改了樂句或小節(jié)，也不是改了就有感謝，還要看修改得樂句和小節(jié)是否具有獨(dú)創(chuàng)性，而不是簡(jiǎn)單地看與原樂句或小節(jié)是不是不同。

用感謝術(shù)語來說，修改得部分與原作品對(duì)應(yīng)得部分是不是脫離了“實(shí)質(zhì)性相似”，如果修改得部分與原來得部分雖然不完全相同，但仍然構(gòu)成“實(shí)質(zhì)性相似”，感謝仍歸屬原作品（如果原作品已進(jìn)入公有領(lǐng)域，則感謝也屬于公有領(lǐng)域）。

討論音樂作品得“實(shí)質(zhì)性相似”，就離不開音樂語言得特點(diǎn)。在音樂語言中，有一個(gè)重要得表達(dá)方式——變奏，對(duì)樂句進(jìn)行變化，但本質(zhì)上仍然是原來得主題表達(dá)。如加花變奏、裝飾音變奏、主題變奏等等。

以《花兒與少年》為例：

在上例得改編中，盡管樂句與原樂句表面不一樣，音樂表達(dá)是一樣得，是對(duì)主題進(jìn)行了加花變奏。這種改編就不可能享有感謝。

特約撰稿人 | 張家松（感謝律師）

感謝 | 李瀟瀟、徐秋穎

實(shí)習(xí)生 | 武鑫

校對(duì) | 趙琳